43
langsung atau tidak langsung, adalah salah satu pihaknya. Di sini kekuasaan yang mendefinisikan dan melindungi hak itu pun dengan sendirinya
merupakan satu pihak yang berkepentingan terhadap atau di pengaruhi oleh hak tersebut.
” Jika salah satu dari kedua subyek itu bukan negara maka di sana terhadap hukum privat.
52
Terdapat tiga hal penting untuk menelaah lebih dalam tentang konsep Publik dan Privat. Pertama, berdasarkan
perspektif sejarah hukum. Kedua, berdasarkan perspektif karakter praktis fungsional, dan ketiga, berdasarkan perspektif tradisikeluarga hukum.
53
1. Hukum Publik dan Hukum Privat Dari Perspektif Sejarah Hukum
Berdasarkan perspektif sejarah hukum dapat diketahui bahwa perbedaan hukum publik dan privat terkait dengan masyarakat pada
umumnya ketika mereka memutuskan untuk mengatur atau diatur kegiatan ekonomi mereka. Pada abad pertengahan, tidak ada hukum publik. Hukum
Inggris misalnya, Raja dianggap sebagai bangsawan feodal dan tanah milik raja dikelola oleh orang-orang yang memiliki hubungan pribadi dengannya.
Kemudian hukum publik muncul dan membuat kategorisasi dimana tanah tersebut disebut tanah publik. Setelah itu, hukum publik dikembangkan dan
52
Hans Kelsen, Teori Umu m Tentang Hukum Dan Negara, Nusa Media, Bandung, 2013, h. 289.
53
Richo Andi Wibowo, Good Governance as a Conceptual Framework to Address the Discussion of Public Private Distinction in Public Procurement , This paper is presented
at the 6th Public Procure ment Research Student Conference, School of Law, University of Nottingham, the United Kingdom, on 28-29 April 2014, h. 2-5.
44
memperoleh posisi dominan dan berpengaruh dengan masyarakat umum.
54
Sedangkan kecenderungan hukum swasta muncul karena kondisi sosial negara. Perlu dicatat bahwa antara abad ke lima belas sampai abad ke tujuh
belas, parlemen dan raja-raja berjuang untuk menguasai negara. Para bangsawan berusaha untuk menegaskan kembali hak prerogatif feodal dan
menjual monopoli untuk meningkatkan pendapatan. Parlemen, yang terdiri dari pemilik tanah dan pedagang kaya, bersama-sama dengan pengadilan
keberatan gagasan itu. Akibatnya, Raja tidak dapat mempertegas kembali hak feodal dan kemampuannya untuk melakukan monopoli juga dibatasi.
Situasi ini dikembangkan kebebasan hak milik hak pribadi. Salah satu konsekuensi dari ini adalah bahwa, the common law system sangat
tergantung pada hukum privat.
55
2. Hukum Publik dan Hukum Privat Dari Perspektif Karakter Praktis
