46
Selain itu terdapat juga perbedaan klasifikasi antara hukum publik dan privat yang didasarkan pada kedudukan yuridis para pihak. Dalam Hukum
Publik, Kedudukan yuridis pelaku hukum publik public actor dimana salah satu pihak memiliki kedudukan yang lebih tinggi penguasa dari yang lain
dimana hubungan hukum yang dibangun bersifat vertikal. Berbeda dengan hukum privat, dimana kedudukan yuridis pelaku hukum privat private
actor adalah sederajat diantara para pihak, dimana kedudukan yuridis yang dibangun bersifat horizontal.
57
3. Hukum Publik dan Hukum Privat dari Perspektif Tradisi Hukum
Berdasarkan tradisi hukum, perdebatan antara hukum publik dan swasta dapat dilihat dari perbedaan antara legal traditions of civil and
common law. Negara-negara civil law lebih memilih untuk menggunakan hukum publik sementara negara-negara common law lebih memilih untuk
menggunakan hukum privat. Terminologi tradisi hukum, oleh beberapa sarjana disebut sebagai legal families.
58
Civil legal system Hukum publik didasarkan hukum Romawi. Salah satu referensi utama dalam hukum publik adalah hukum Perancis. Hukum
57
Hans Kelsen, Op. Cit., h. 291.
58
Orucu, E, What is a Mixed Legal System: Exclusion or Expansion?, Electronic Journal of Co mparative La w. Vo l. 12, 2008, di dala m iRicho Andi Wibowo, Good
Governance as a Conceptual Framework to Address the Discussion of Public Private Distinction in Public Procurement, This paper is presented at the 6th Public Procure ment
Research Student Conference, School of Law, University of Nottingham, the United Kingdom, on 28-29 April 2014, h. 4.
47
publik memiliki karakteristik bahwa aturan mendasar ditetapkan dalam peraturan perundang-undangan. Karakteristik lain dari hukum publik yaitu
memberikan banyak kekuasaan kepada pemerintah, tapi pada saat yang sama juga mengikat tangannya, sehingga pemerintah dapat menjadi good giant
”. Hukum Perancis mewujudkan perbedaan yang tajam antara hukum publik
dan privat, sebagian besar karena perancis memiliki dua pasang pengadilan
59
yaitu administrative court yang menangani masalah- masalah hukum publik dan Ordinary court yang menangani masalah privat.
Common law system hukum privat berkembang pada hukum Inggris. Hal ini tidak dicirikan dengan menciptakan peraturan hukum. Hal ini
dikembangkan oleh kasus per kasus di pengadilan, dan berakibat negara yang menganut common law system tidak memiliki aturan hukum yang
tersistematisasi. Selain itu dalam hukum Inggris, perbedaan antara hukum publik dan privat kurang memiliki perbedaan yang jelas jika dibandingkan
dengan hukum di perancis. Hal ini dikarenakan ‘ordinary’ courts memiliki
59
Dalam sistem peradilan di Perancis mengenal “duality jurisdiction”, yaitu ada dua organisasi ke kuasaan kehakiman, dengan sistem peradilan ad ministrasi yang terpisah dari
struktur peradilan umu m. Set iap lingkungan peradilan me miliki yurisdiksi dan ko mpetensinya sendiri. Untuk lingkungan peradilan umum d i Perancis berpuncak pada cour
de cassation Mahkamah Agung, dan untuk lingkungan peradilan administrasi di perancis berpun
cak pada Conseil d’Etat. Apabila terjadi sengketa yuridiksi atau kompetensi mengadili antara dua lingkup peradilan tersebut di Perancis ada badan peradilan yang diberi
kewenangan memeriksa dan memutus. Badan peradilan tersebut dinamakan “Tribunal des Confl
its”. Lebih lanjut lihat https:www.mahkamahagung.go.ididberita1084laporan-tim- studi-banding-ke-perancis.
48
yuridiksi untuk menangani perselisihan dari semua jenis baik antara warga negara dengan warga negara atau warga negara dengan pemerintah.
60
Sistem hukum Inggris pelaksanaan sangat bergantung pada hukum privat. hukum Inggris menganggap kebebasan sebagai tidak adanya
pemerintah. Oleh karena itu, pemerintah tidak memiliki hak istimewa setiap saat melakukan tugas-tugas administrasi, karena pemerintah dianggap
sebagai sama sebagai manusia biasa. Dengan kata lain, tidak ad a hierarki dalam hubungan antara pemerintah dan warga negara. Ide ini telah
diwujudkan dalam sistem Inggris, dan tampak tetap demikian. Hal tersebut sangat dipengaruhi oleh pendapat Dicey, karena ia telah mengatakan, the
English know nothing about adminis trative law and wish to know nothing”.
61
C. Acta Jure Imperii dan Acta Jure Gestionis
