23
dengan caracessie, sebetulnya adalah suatu permainan logika dan retorika semata- mata.
Apabila metode cessie yang dipergunakan dalam peralihan partisipasi seperti yang dikemukakan oleh Pengamat sebagaimana dikemukakan di atas itu
maka hal itu memvawa akibat terjadinya suatu perbuatan melawan hukum yang berujung kepada batal demi hukum null and void peralihan yang ada
18
.
2.1.2. Metode Peralihan Piutang Melalui Subrogasi
Penyelidikan Penulis terhadap kepustakaan yang ada menunjukkan bahwa subrogasi adalah lembaga pergantian hak-hak dari seorang Kreditur oleh pihak
ketiga yang menjadi Kreditur baru. Kreditur baru yang menggantikan kedudukan Kreditur yang lama itu
memperoleh posisi demikian mengingat si Kreditur yang baru telah membayar utang seorang Debitur kepada Kreditur lama tersebut.Menurut Pasal 1400
KUHPerdata Indonesia, subrogasi dapat terjadi karena diperjanjikan atau karena ditentukan demikian oleh Undang-Undang terjadi demi hukum
19
. Mengingat penjualan partisipasi atau dalam konteks penulisan skripsi
Penulis ini yang dimaksud adalah peralihan piutang
20
yang terjadi dalam sindikat kredit, hal itu hanya akan terjadi karena diperjanjikan. Maka, dalam tulisan ini
18
Analisis mengenai hal ini dalam putusan Pengadilan di Indonesia dapat dilihat pada Bab III dalam Skripsi ini.
19
Lihat, Pasal 1400 KUHPerdata. Menurut pendapat Penulis, baik terjadi karena perjanjian maupun terjadi karena Undang-Undang, sama-sama dapat disebut terjadi karena hukum.Bukankah
perjanjian dan Undang-Undang itu adalah dua hal hasil dikte hukum.Lihat pendapat pakar hukum yang Penulis rujuk pada hlm.8 Bab 1 Skripsi ini.
20
Piutang artinya hak untuk menerima pembayaran, lihat Pengertian ini dala Bab 1 Angka 3 UU tentang Jaminan fiducia, No. 421999.
24
akan diuraikan subrogasi yang terjadi dengan persetujuan. Subrogasi yang terjadi karena memang para pihak itu dengan sengaja menjanjikan atau terjadi
berdasarkan persetujuan consent. Menurut Pasal 1401 KUHPerdata, subrogasi dapat terjadi menurut 2 dua cara, yang dalam kepustakaan yang diteliti oleh
Penulis gambarannya adalah sebagai berikut: Pertama, peralihan piutang yng ada memang dikehendaki atau datang atas
inisiatif Kreditur.Dalam hal ini subrogasi terjadi apabila pihak ketiga membayar kepada seorang Kreditur.Sehubungan dengan penerimaan pelunasan piutang oleh
pihak ketiga tersebut, pihak ketiga tersebut menggantikan kedudukan si Kreditur lama dan si pihak ketiga itu kemudian bertindak selaku Kreditur terjadap seorang
Debitur. Apabila hal yang demikian itu terjadi, maka pihak ketiga menggantikan
hak-hak, gugatan-gugatan hak-hak istimewa yang semula dimiliki oleh Si Kreditur lama. Dalam hal ini, termasuk status atau kedudukan dari hipotek atau
benda jaminan milik dari Debitur yang ada di tangan Kreditur yang lama kemudian beralih juga ke dalam tangan Kreditur yang baru dengan terlebih
dahulu, sudah barang tentu, diketahui pula oleh Debitur. Perlu sekali diperhatikan bahwa untuk sahnya suatu subrogasi harus
dinyatakan dengan tegas dan dilakukan bersamaan dengan pembayaran tepat pada waktu pembayaran dilakukan.Subrogasi yang terjadi setelah pembayaran
tidak menimbulkan akibat hukum, karena dengan terjadinya pembayaran, maka perikatan antara Debitur dan Kreditur telah dihapus, sehingga tidak mungkin lagi
terjadi subrogasi.
25
Kedua, adalah subrogasi yang dikehendaki dan terjadi atas inisiatif Debitur.Menurut hukum positif di Indonesia, subrogasi dengan jenis yang kedua
ini dapat terjadi jika Debitur meminjam uang kepada pihak ketiga dan membayar uang hasil pinjamannya itu kepada seorang Kreditur pelunasan utangnya. Dengan
demikian, di dalam perjanjian di antara Debitur dengan pihak ketiga maka otomatis pihak ketiga itu akan menggantikan kedudukan Kreditur yang lama
tersebut. Agar subrogasi ini sah, syarat-syarat yang perlu diperhatikan baik perjanjian pinjam uang antara Debitur dan pihak ketiga maupun tanda pelunasan
utang Debitur kepada Kreditur semula adalah harus dibuat dengan akta otentik. Di dalam perjanjian pinjam uang antara Debitur dan pihak ketiga harus
ditegaskan bahwa uang yang dipinjam dari pidak ketiga itu adalah untuk melunasi utang Debitur kepada Kreditur lama. Selanjutnya dalam surat tanda pelunasan
harus pula diterangkan bahwa pembayaran utang Debitur kepada Kreditur semula dilakukan dengan menggunakan uang yang dipinjam dari pihak ketiga tersebut.
Perlu diperhatikan bahwa menurut Pasal 1403 KUHPerdata, subrogasi tidak dapat mengurangi hak-hak seorang Kreditur apabila pihak ketiga hanya membayar
sebagian saja dari piutangnya. Dengan kata lain sisa piutang pihak ketiga tidak mempunyai hak untuk didahulukan daripada hak pihak Kreditur tersebut.
Sehubungan dengan ketentuan mengenai lembaga subrogasi seperti telah digambarkan di atas, maka apabila seorang Kreditur dalam sindikasi kredit
menginginkan untuk menjual aset, maka is dapat menempuh penjualan itu dengan cara subrogasi dengan memperjanjikan kedudukannya selaku Kreditur naru.
26
Dengan memperhatikan ketentuan-ketentuan dan syarat-syarat mengenai sahnya subrogasi sebagaimana yang diatur KUHPerdata
21
. Dalam kredit sindikasi yang langsung berhubungan subrogasi dengan
Penerima kredit adalah agent Bank dan bagi sahnya suatu subrogasi tidak perlu pergantian Kreditur diberitahukan kepada Debitur. Maka,agent Bank harus
melaporkan terjadinya pergantian kredit bukan saja kepada para anggota sindikasi yang lain, tetapi juga kepada Debitur, kecuali apabila dalam perjanjian kredit
sindikasi diperjanjikan secara tegas bahwa terjadi pergantian kredit sebagai akibat loan sale tidak wajib dilaporkan oleh agent Bank kepada para peserta sindikasi
dan Penerima kredit atau Debitur. Dengan demikian, yang dapat dipastikan hanyalah bahwa denga cara ini, sahnya aset Kreditur yang berupa kredit sindikasi
itu tidak perlu mendapat persetujuan atau diberitahukan kepada Debitur
22
, sepanjang telah diperjanjikan secara tegas sebelumnya oleh pihak-pihak terkait.
2.1.3. Peralihan Piutang Melalui Novasi
